Bundesgericht

Tribunal fédéral

Tribunale federale

{T 0/2}

5A_555/2009

Arrêt du 30 novembre 2009

IIe Cour de droit civil

Composition

Mme et MM. les Juges Hohl, Présidente,

von Werdt et Herrmann.

Greffier: M. Braconi.

Parties

X.________,

représentée par Me Dan Bally, avocat,

recourante,

contre

Y.________,

représenté par Me Jean-Noël Jaton, avocat,

intimé.

Objet

mainlevée d'opposition,

recours contre l'arrêt de la Cour des poursuites

et faillites du Tribunal cantonal du canton de Vaud

du 26 mars 2009.

Faits:

A.

A.a Par acte notarié du 27 juillet 2005, X.________ a promis de vendre à X.________ les parcelles n°s 1122 et 1141 du cadastre de la commune de A.________ (VD); cet acte comporte, en particulier, les clauses suivantes:

«7. Prix

Il sera définitivement fixé au jour de l'exécution des présentes et tiendra compte des paramètres suivants, lesquels sont fermes, définitifs et suffisamment précis pour [que] le prix puisse être déterminé, soit:

A. Parcelles 1122 et 1141 de la Commune de A.________

(...)

B. Mobilier

Le prix de vente du mobilier, de l'ameublement et de l'équipement fixe et mobile précités, a été fixé au prix global et forfaitaire de

--- CINQ CENT CINQUANTE-TROIS MILLE FRANCS ---

--- (CHF 553'000.--) ---

Il sera payé conformément aux clauses et conditions de la reconnaissance de dette séparée, datée de ce jour, bien connue des parties, valant engagement de paiement au jour de l'exécution des présentes (...).

8. Exécution

L'exécution de la vente définitive et le paiement du solde du prix de vente interviendront au plus tard le premier septembre deux mille cinq.

Les parties s'entendront entre elles pour se réunir en l'étude du notaire (...) dans le terme fixé.

12. Décompte "acheteur-vendeur"

Un décompte "acheteur-vendeur" comprenant les comptes d'exploitation des deux raisons individuelles exploitées par le promettant-vendeur sera établi au trente et un décembre deux mille cinq. Son solde sera acquitté, d'entente entre parties, par Y.________; il fait partie du prix de vente. (...)»

La promesse de vente et d'achat a été prorogée à deux reprises: la première fois par acte notarié du 31 août 2005, la seconde par acte notarié du 10 novembre suivant. L'exécution de la vente définitive et le paiement du solde du prix de vente ont été reportés au 20 décembre 2005 au plus tard.

A.b Le 27 juillet 2005, les parties ont signé une «reconnaissance de dette» ainsi libellée:

«Le soussigné,

Y.________, domicilié à B.________, non marié,

ci-après nommé "le débiteur",

reconnaît, par la présente, devoir, à X.________, domiciliée à A.________,

ci-après nommée "la créancière",

la somme de

--- CINQ CENT CINQUANTE-TROIS MILLE FRANCS ---

--- (CHF 553'000.-) ---

en paiement du prix du mobilier, de l'ameublement et de l'équipement fixe et mobile, garnissant les bâtiments sis sur les parcelles 1122 et 1141 de la Commune de A.________, propriété de la créancière, résultant des engagements pris par le débiteur dans un acte de promesse de vente et d'achat, signé le vingt-sept juillet deux mille cinq sous numéro 4604 des minutes du notaire (...).

Cette dette est soumise aux conditions suivantes:

1. Remboursement: en différentes mensualités restant à déterminer entre parties, durant six ans, jusqu'à l'extinction complète de la dette.

2. Amortissement: aucun.

3. Intérêts: aucun.

4. Paiement: les paiements ont lieu au domicile du créancier en Suisse.

5. Garanties: la présente dette sera garantie par la constitution d'une cédule hypothécaire, grevant collectivement en quatrième rang les parcelles 1122 et 1141 de la Commune de A.________.

La présente vaut reconnaissance de dette au sens de l'article 82 de la loi sur la Poursuite pour dettes et faillite. (...)»

A.c Le 2 décembre 2005, X.________ et Y.________ ont conclu un acte de vente, par lequel ils ont partiellement exécuté la promesse de vente et d'achat, en ce sens que la première a vendu au second la parcelle n° 1141 du cadastre de la commune de A.________ pour le prix de 3'247'000 fr., payé essentiellement par la reprise de la dette hypothécaire. Cet acte prévoit que les parties maintiennent les clauses et les conditions de la promesse de vente et d'achat pour ce qui concerne la parcelle n° 1122; il dispose aussi que le mobilier, l'ameublement et l'équipement fixe et mobile garnissant les parcelles n°s 1122 et 1141 de la commune de A.________ sont repris ce jour-là par Y.________ pour le prix de 553'000 fr., payé conformément aux clauses et conditions de la reconnaissance de dette du 27 juillet 2005; enfin, le chiffre I/11 stipule qu'un décompte «acheteur-vendeur» sera établi par la partie la plus diligente dans les trente jours qui suivent l'entrée en jouissance et que le solde sera réglé par la partie débitrice dans les trente jours dès sa présentation.

A.d Le 10 mars 2006, Y.________ a fait parvenir au conseil de X.________ une lettre intitulée «convention de compensation de créance Y.________ - X.________» dans laquelle il mentionnait, notamment, avoir procédé à quatre versements de 7'680 fr. en octobre et novembre 2005 ainsi qu'en janvier et février 2006, et déclarait compenser le solde avec différentes créances contre la venderesse. Le même jour, il a en outre adressé à celle-ci une note d'honoraires de 42'179 fr. 20 pour des travaux de comptabilité.

Le 3 mai 2007, le mandataire de X.________ a envoyé à Y.________ un courrier auquel était joint un décompte de la fiduciaire C.________ SA, lequel révèle un solde de 168'459 fr. 30 en faveur de celui-là. Par lettres des 14 novembre et 7 décembre 2007, il a mis Y.________ en demeure de remettre la cédule hypothécaire prévue par la reconnaissance de dette du 27 juillet 2005.

B.

Le 14 mai 2008, X.________ a fait notifier à Y.________ une poursuite (n° xxxx de l'OP de Morges-Aubonne) tendant à la fourniture de sûretés à hauteur de 553'000 fr., sans intérêts, indiquant comme cause de l'obligation: «Reconnaissance de dette du 27 juillet 2005, obligation de constituer des sûretés selon le chiffre 5, page 2». Le poursuivi a formé opposition totale.

Par prononcé du 11 juillet 2008, le Juge de paix du district d'Aubonne a provisoirement levé l'opposition à concurrence de 278'995 fr. 55, sans intérêts.

Statuant le 26 mars 2009, la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal vaudois a accueilli le recours principal du poursuivi, rejeté le recours joint de la poursuivante et réformé le prononcé entrepris en ce sens que l'opposition est maintenue.

C.

La poursuivante forme un recours en matière civile au Tribunal fédéral contre cet arrêt; elle conclut à ce que sa requête de mainlevée soit admise et à ce que l'opposition soit provisoirement levée à concurrence de 447'454 fr. 65, subsidiairement à ce que l'arrêt attaqué soit annulé et la cause renvoyée à la juridiction précédente pour nouvelle décision dans le sens des considérants. Elle sollicite le bénéfice de l'assistance judiciaire.

Des observations n'ont pas été requises.

Considérant en droit:

1.

Le présent recours a été interjeté en temps utile (art. 100 al. 1 LTF) à l'encontre d'une décision qui refuse, en dernière instance cantonale et sur recours (art. 75 LTF), la mainlevée provisoire de l'opposition (art. 72 al. 2 let. a et art. 90 LTF; ATF 134 III 115 consid. 1.1 p. 117). La valeur litigieuse minimale de 30'000 fr. est atteinte (art. 74 al. 1 let. b LTF; ATF 133 III 399 consid. 1.3). Enfin, la poursuivante, qui a succombé devant l'autorité précédente, a qualité pour recourir (art. 76 al. 1 LTF).

2.

En l'espèce, l'autorité précédente a retenu que le poursuivi s'était bien engagé à constituer une cédule hypothécaire en garantie de la dette qu'il avait reconnue dans l'acte du 27 juillet 2005, mais une telle obligation n'était pas chiffrée précisément; or, «on peut imaginer la remise d'une cédule du même montant que la dette garantie, mais aussi d'un montant supérieur ou inférieur». Il s'ensuit que la mainlevée provisoire ne pouvait être prononcée pour ce motif déjà.

En outre, l'autorité précédente a admis que l'obligation de constituer la garantie reconnue dans le titre (gage immobilier collectif) était nécessairement subordonnée à la condition du transfert de la propriété des parcelles au poursuivi, ou au poursuivi et à un codébiteur solidaire, à défaut de quoi il est juridiquement impossible de constituer le gage; or, seule la parcelle n° 1141 a été finalement transférée au poursuivi, la parcelle n° 1122 étant apparemment demeurée en main de la poursuivante. Il s'agit d'un motif suffisant pour refuser la mainlevée, «la preuve de la réalisation d'une condition à laquelle est soumise l'obligation reconnue dans le titre de constituer le gage à titre de sûreté n'étant pas réalisée». On peut aussi considérer que, en limitant l'exécution de la promesse de vente à une seule parcelle, ce qui exclut le gage collectif, les parties ont, au moins provisoirement, renoncé de manière implicite à cette garantie. A supposer qu'elles n'y aient pas totalement renoncé, il n'est pas possible, après la passation de la vente, de déterminer la valeur du gage qui devrait grever la parcelle n° 1141, de sorte que le montant de la sûreté à constituer ne peut pas être déterminé. Ce motif justifie aussi le maintien de l'opposition.

2.1 Aux termes de l'art. 38 al. 1 LP, l'exécution forcée ayant pour objet des sûretés à fournir s'opère par la poursuite pour dettes. La procédure est la même que pour la poursuite tendant au paiement d'une somme d'argent, sauf que la continuation de la poursuite a exclusivement lieu par voie de saisie (art. 43 ch. 3 LP) et que les espèces obtenues par la réalisation des biens saisis ne peuvent être distribuées au poursuivant, mais doivent être consignées (cf. art. 9 et 24 LP), de telle façon qu'elles se trouvent à la disposition du poursuivant si celui-ci établit au fond son droit à la créance en garantie de laquelle les sûretés ont été fournies (ATF 129 III 193 consid. 2.2 p. 194; 110 III 1 consid. 2b p. 3, avec les citations). La poursuite en prestation de sûretés ne constitue donc pas un mode spécial de poursuite, mais une poursuite ordinaire qui a un but spécial, à savoir d'assurer l'exécution d'une prestation du poursuivi qui n'est pas destinée à satisfaire directement le poursuivant, mais à garantir l'exécution d'une obligation contractée à son profit (ATF 129 III 193 consid. 2.1 p. 194 et les références). La poursuite en prestation de sûretés n'est pas restreinte aux seules sûretés pécuniaires et peut dès lors s'appliquer - comme dans le cas présent - à la prestation d'une sûreté réelle (ATF 129 III 193 consid. 3.4 p. 196).

2.2 Comme l'a rappelé la juridiction précédente, la mainlevée provisoire ne peut être accordée que si l'étendue des sûretés à fournir ressort du titre invoqué comme reconnaissance de dette (SJ 1932 p. 216 ss, 219; BlSchK 34/1970 p. 149 n° 38; Jaeger/Daeniker, Schuldbetreibungs- und Konkurs-Praxis der Jahre 1911-1945, vol. I, 1947, n° 3 ad art. 38 LP; Panchaud/Caprez, La mainlevée d'opposition, 1939, § 15 litt. n). Cette condition n'est pas remplie en l'occurrence. Elle s'imposait d'autant plus ici que la garantie concernait les parcelles nos 1122 et 1141, alors que seule cette dernière a été finalement transférée à l'intimé, la valeur de ces immeubles étant de surcroît inconnue.

Quoi qu'en dise la recourante, la sûreté promise en l'espèce n'était ni «toute générale», ni même «indéterminée»; bien au contraire, l'intimé s'était engagé à constituer une sûreté réelle, sous forme d'une cédule hypothécaire (art. 842 ss CC). C'est également en vain qu'elle soutient que, en s'obligeant à garantir une créance de 553'000 fr., l'intimé s'est engagé pour le moins à hauteur de cette somme. Un tel raisonnement méconnaît d'emblée que la cédule hypothécaire doit énoncer la somme garantie (art. 53 al. 2 let. d ORF), indication qui est nécessaire (voir parmi plusieurs: KAMERZIN, Le contrat constitutif de cédule hypothécaire, thèse Fribourg 2003, n° 29 et les citations). En outre, l'exigence relative à la fixation de l'étendue des sûretés n'aurait aucune portée, tant il est vrai que le montant de celles-ci serait alors toujours déterminable par référence à la quotité de la créance à garantir.

Quoi qu'il en soit, le dernier argument de la recourante contient l'aveu implicite que la cédule n'a pas encore été constituée. D'ailleurs, le titre invoqué par la recourante ne comporte que l'obligation de l'intimé de constituer une sûreté réelle immobilière, laquelle n'existait donc pas à l'époque de la souscription de la reconnaissance de dette; il ne ressort pas davantage des constatations de l'autorité précédente que le droit de gage aurait été constitué depuis lors (art. 105 al. 1 LTF). Dans ces circonstances, la recourante devait préalablement procéder par la voie judiciaire en émission du titre de gage (cf. GILLIÉRON, Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite, vol. I, 1999, n° 36 ad art. 38 LP).

2.3 Le refus de la mainlevée provisoire pour ce premier motif n'étant pas contraire au droit fédéral, il est superflu de connaître des critiques de la recourante à l'encontre des motifs supplémentaires de l'autorité précédente (cf. supra, consid. 2, in principio; ATF 133 III 221 consid. 7 p. 228; 130 III 321 consid. 6 p. 328).

3.

Vu ce qui précède, le recours doit être rejeté. Comme les conclusions de la recourante étaient dépourvues de chances de succès, sa requête d'assistance judiciaire doit être rejetée (art. 64 al. 1 LTF), ce qui implique sa condamnation aux frais de justice (art. 66 al. 1 LTF). Il n'y a pas lieu d'allouer de dépens à l'intimé, qui n'a pas été invité à répondre.

Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce:

1.

Le recours est rejeté.

2.

La requête d'assistance judiciaire de la recourante est rejetée.

3.

Les frais judiciaires, arrêtés à 2'000 fr., sont mis à la charge de la recourante.

4.

Le présent arrêt est communiqué aux parties et à la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal du canton de Vaud.

Lausanne, le 30 novembre 2009

Au nom de la IIe Cour de droit civil

du Tribunal fédéral suisse

La Présidente: Le Greffier:

Hohl Braconi